一、工傷的認定

    1、怎么才能被認定為工傷？

    A、下列情形之一的，應(yīng)當認定為工傷：

    （一）在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；

    （二）工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的；

    （三）在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的；

    （四）患職業(yè)病的；

    （五）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；

    （六）在上下班途中，受到機動車事故傷害的；

    （七）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當認定為工傷的其他情形。

    可見，因工作引起的受傷、疾病，包括上下班途中受傷，都應(yīng)該被認定為工傷。

    B、雖然不是因工作引起，但有些情形也可認定為工傷。如： 《工傷保險條例》第十五條規(guī)定：職工有下列情形之一的，視同工傷：

    （一）在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的；

    （二）在搶險救災(zāi)等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的；

    （三）職工原在軍隊服役，因戰(zhàn)、因公負傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的。

    職工有前款第 （一）項、第（二）項情形的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受工傷保險待遇；職工有前款第 （三）項情形的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受除一次性傷殘補助金以外的工傷保險待遇。

    2、什么情況下不能被認定為工傷？

    （一）因犯罪或者違反治安管理傷亡的；

    （二）醉酒導(dǎo)致傷亡的；

    （三）自殘或者自殺的。

    認定工傷應(yīng)該嚴格依據(jù)法律法規(guī)，不能斷章取義，法律規(guī)定之間有沖突時，要依據(jù)上位法高于下位法的原則及保護職工權(quán)益的原則進行。

    相關(guān)案例：王某無證駕駛自己的摩托車上班，行駛途中與馬某駕駛的汽車發(fā)生碰撞，致王某骨折。王某向縣勞保局申請工傷認定，勞保局接到申請后，依據(jù)勞動和社會保障部辦公廳在2000年12月14日作出的《關(guān)于無證駕駛車輛發(fā)生交通事故是否認定工傷問題的復(fù)函》有關(guān) “無證駕駛車輛違反了 《治安管理處罰條例》、 《道路交通管理條例》的有關(guān)規(guī)定，是違法行為……對于因無證駕駛車輛發(fā)生交通事故而造成負傷、致殘、死亡的，不應(yīng)認定為工傷”的規(guī)定，從而認定王某系無證駕駛，不構(gòu)成工傷。王某不服，提起行政訴訟，要求撤銷非工傷認定，重新作出工傷認定。

    法院審理后認為， 《工傷保險條例》、 《中華人民共和國治安管理處罰法》和 《中華人民共和國道路交通安全法》的效力明顯高于勞動和社會保障部復(fù)函的效力，王某無證駕駛自己的摩托車上下班的行為，雖然違反道路交通安全管理的相關(guān)規(guī)定，但并不屬于違反治安管理的違法行為，其在上班途中遭遇交通事故受到傷害，應(yīng)當按工傷予以認定。

    3、外派勞務(wù)人員的工傷從寬認定

    《工傷保險條例》第四十二條規(guī)定：職工被派遣出境工作，依據(jù)前往國家或者地區(qū)的法律應(yīng)當參加當?shù)毓ｋU的，參加當?shù)毓ｋU，其國內(nèi)工傷保險關(guān)系中止；不能參加當?shù)毓ｋU的，其國內(nèi)工傷保險關(guān)系不中止。

    外派勞務(wù)人員的工傷認定與國內(nèi)有所不同。最高人民法院《關(guān)于鄭立本與青島市建筑安裝工程公司追索賠償金糾紛一案的復(fù)函》認為，外派人員鄭立本在國外因交通事故受傷，退休后仍應(yīng)享受工傷待遇。原勞動部《關(guān)于外派勞務(wù)人員傷、殘、亡善后處理問題的復(fù)函》（勞險字〔1992〕16號）亦認為，外派勞務(wù)人員在國外發(fā)生傷、亡后，應(yīng)按照因工傷亡對待。國外沒有賠償金的，按國內(nèi)工傷保險待遇處理，所在單位應(yīng)給予適當照顧。

    以上兩個復(fù)函的基本精神是一致的，就是保護 “外派勞務(wù)人員”這一特殊群體的合法權(quán)益，對外派人員在國外發(fā)生傷殘、死亡的，均應(yīng)認定為工傷，不強調(diào) “因工”要件。根據(jù)《工傷保險條例》第一條之規(guī)定，“保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟補償”是工傷保險立法目的之一，這兩個復(fù)函雖然在 《工傷保險條例》之前，但其內(nèi)容與 《工傷保險條例》并不相悖，與當前以人為本，依法保護勞動者的合法權(quán)益、構(gòu)建和諧社會的價值取向是一致的，仍應(yīng)參照執(zhí)行。

    因此本律師認為，外派勞務(wù)人員只要不具有 《工傷保險條例》第十六條規(guī)定的工傷認定的除外情形，在國外發(fā)生的傷害都應(yīng)視為工傷。

    4、工傷認定的時間

    職工發(fā)生事故傷害或者按被診斷、鑒定為職業(yè)病，所在單位應(yīng)當自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi)，向當?shù)貏趧颖Ｕ闲姓块T提出工傷認定申請。遇有特殊情況，經(jīng)報勞動保障行政部門同意，申請時限可以適當延長。

    用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認定申請的，工傷職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地勞動保障行政部門提出工傷認定申請。

    用人單位未在規(guī)定的時限內(nèi)提交工傷認定申請，在此期間發(fā)生符合本條例規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費用由該用人單位負擔。

    5、工傷認定所需的材料

    （一）工傷認定申請表； （二）與用人單位存在勞動關(guān)系 （包括事實勞動關(guān)系）的證明材料； （三）醫(yī)療診斷證明或者職業(yè)病診斷證明書 （或者職業(yè)病診斷鑒定書）。

    工傷認定申請表應(yīng)當包括事故發(fā)生的時間、地點、原因以及職工傷害程度等基本情況。

    工傷認定申請人提供材料不完整的，勞動保障行政部門應(yīng)當一次性書面告知工傷認定申請人需要補正的全部材料。申請人按照書面告知要求補正材料后，勞動保障行政部門應(yīng)當受理。